编者按：中兴事件引发了各界对中国企业海外合规问题的关注，鉴于中美两国间紧密的经贸关系，吴秋叶律师重点研究了中国企业在美合规问题，并借助理内训机会向大家分享了美国反海外腐败法相关问题。

作者：
吴秋叶
浙江金道律师事务所律师

美国反海外腐败法，（foreign corrupt practices act，简称FCPA）于1977年制定，旨在限制对外国官员的贿赂行为。执法机构是美国证监会（SEC，U.S. Securities and Exchange Commission）和美国司法部（DOJ，U.S. Department of Justice）。FCPA主要包括两大部分内容，反贿赂条款和会计条款。

会计条款主要管辖的是美国发行人，及其纳入合并报表范围的境内或境外子公司/关联公司。发行人指的是，在美国证券交易所上市的公司，以及证券在美国场外交易市场（over-the-counter market）交易且向美国证交会提交定期（年度及季度）报告的公司。另外，上述企业的相关人员，包括管理人员、董事、职员、代理人、股东等，也可能受到FCPA的处罚。会计条款又分为两个小条款，即帐薄和记录条款，以及内控条款。帐薄和记录条款要求，公司的账簿和记录准确反映交易和资产处置。内控条款则要求上市公司建立内部会计控制系统。如违反了会计条款，公司最高可以被处罚2500万美元。如个人违法，也就是对公司违法负有责任的股东、董事、高管等人员，除公司要被处罚外，这些人员还可能同时被处罚。同时，执法机构还可以没收违法所得。

反贿赂条款的管辖对象主要是美国发行人、美国人和美国企业，以及发生在美国境内的贿赂行为（不论行为人的国籍或注册地）。以及，上述相关企业的管理人员、董事、职员、代理人、股东等。FCPA规制的是针对外国官员的贿赂行为，外国官员指的是，外国政府官员、国际组织官员、外国政党，以及政党官员。反贿赂条款要求行贿人是为获得或维持商业机会行贿，包括直接贿赂，和通过中间人间接贿赂，承诺贿赂也构成FCPA下的贿赂（不需要实际支付）。公司违反反贿赂条款的，最高可以被罚款200万美元，自然人违反反贿赂条款，可能被处以10万美元以下罚款，或 5年以下徒刑，或两者并罚。同样的，执法机构还有权没收违法所得。

综上，FCPA除了对美国人和美国企业的管辖权，还有以下域外管辖权：

1. FCPA对任何发生在美国境内的对外国官员的行贿行为都有管辖权，不论行为人的国籍或注册地；
2. FCPA对美国发行人（不论注册经营地）及其员工（不论国籍）有管辖权；
3. FCPA对美国发行人纳入合并报表范围的境外子公司/关联公司有管辖权。

因此，以下中国主体可能受到FCPA的管辖：

1. 中国人在美国境内设立的公司；
2. 构成美国发行人的中国公司；
3. 美国公司在中国设立的子公司；
4. 不是美国公司或美国发行人，但在美国境内从事贿赂行为的中国公司；
5. 以上这些公司的管理人员、董事、职员、代理人、股东等。

受到FCPA调查，也不是一定会被处罚，在满足一定条件的前提下，还有争取和解或减刑的机会。