包括武汉“斗鱼”、老牌的“伴伴”、广州“欢欢语音”“氧气语音”在内的知名平台都已被爆出涉嫌开设赌场。当很多直播平台，正如火如荼地翻涌着直播浪潮时，突然间，公司高管、数十人的团队被刑拘，账户里成百上千万、数亿甚至几十亿违法资金被冻结。

2023年4月，常相伴公司高管和员工共25人因涉嫌开设赌场罪被顺德警方刑拘。2023年底，斗鱼公司CEO陈少杰被刑拘。最早涉案的斗鱼主播“彡彡九户外”被判了有期徒刑六年，后斗鱼知名主播小团团也被采取强制措施。2024年6月初，斗鱼公司财报披露，自愿退缴某些主播非法活动收益共计1.117亿元。

2024年初，我们办理的武汉XX公司语音平台涉赌案，几十名主管及员工分别被两个省份的公安机关刑拘。近期，我们参办的某上市公司直播平台涉赌案，牵扯其中的数名管理执行人员、多家公会和数十名主播均被刑拘，同时引起多地公安关注。目前，很多语音直播平台都已宣布停运、停服，大部分语音平台都下架了涉赌的核心板块。

第一步，网络玩家在平台上充值、购买游戏道具，例如金币、钻石等虚拟筹码。

第二步，在主播的互动、引导下，玩家参与“抽奖”“开宝箱”“抽盲盒”“心愿池”“幸运转盘”等概率性的玩法。

第三步，若抽中特定礼物、奖励或装备，玩家将礼物或奖励打赏、兑现给直播间内的主播。

第四步，主播私下通过微信等方式给玩家现金返点、提现。（个别平台，主播甚至可以跟平台直接兑现）

语音直播产业链，由平台、公会和主播三方共同搭建。直播平台通常与公会合作（例如按46、55分成），平台负责研发直播软件，公会则招募大量主播，充当主播的MCN机构。主播与公会系劳务、劳动或合作关系。利润分配上，通常平台与公会先结算，后公会和主播结算。

依据相关法律规定和司法实践，是否构成开设赌场罪的核心要件有二：其一，行为模式是否具有“射幸性”；其二，是否能够充值和提现，也就是所谓的“上分”“下分”。

具体到涉案语音直播平台，模式涉赌原因在于：

首先，“抽奖、开宝箱、抽盲盒”等概率性、不确定性的玩法，在法律上属于“射幸性”行为，具有“赌”和“博”的本质特征；

其次，涉案直播平台，都具有充值、提现这一“上分”和“下分”功能；（当然，仅具有充值、提现功能的，未必一定都是赌博，参考往期推文：某知名网络游戏平台涉赌的成功无罪辩护）

最后，涉案直播平台往往以一系列公开且合法的外在形式作为掩饰，其模式具有极大引诱煽动性，平台公司因此获取了极大不正常利益，这也是很多平台难以逃脱法律责任的关键。其实，就外在表现看，单纯的直播打赏、充值刷礼物、抽奖等行为本身是合法的，但在此过程中，主播运用煽动性语言吸引玩家参与，再把抽奖与返现私下“偷偷”结合起来，使充值抽奖、打赏与兑现之间形成了对赌关系，才使行为性质发生了根本性变化²。

在整体模式被定性涉赌前提下，公会和主播是否构成犯罪的关键在：

主观上，看是否明知，对于涉赌模式和核心环节是否知情。

客观上，看参与行为、程度和获利方式等，例如主播具体参与了哪些环节、行为，是否参与了返现、是否鼓吹煽动，以及获利方式和金额。

平台或运营公司是否犯罪，关键看是否“明知”。值得注意的是，判断语音平台的责任大小，关键在于：

第一，看平台方是否与公会事先“共谋”，或对公会组织的涉赌模式明确知情。

第二，看平台方是否放任，是否尽到注意义务，以及是否设置风险隔离墙、切断了与公会犯罪的风险联系、是否有内部合规以及是否执行到位等。很多平台公司认为，公司并没有参与主播公会一方的提现环节，为何平台还会构成犯罪？原因在于，涉赌直播模式的煽动性使平台公司获取了极大不正常利益，平台在知道或应当知道存在返现模式情况下，仍放任其进行，而没有尽到注意和阻止义务。

第三，在无法切断与公会风险联系的情况下，是平台整体构成单位犯罪，还是公司个别管理层或执行人员涉嫌犯罪？关键在于是单位整体意志、还是个别员工合规制度执行不到位。

随着时代变迁，涉赌案件类型和表现形式在迭代。但任何一种犯罪的本质或辩护要点，都是万变不离其宗的。涉赌案件，也有着共通的辩护思路。

此类案件的辩护焦点，主要围绕以下方面：其一，行为模式是否具有“赌”和“博”的属性，也就是“射幸性”特征；其二，是否同时具有“充值”和“提现”功能。其三，主观上，对上述模式是否明知。上述三个要件，缺一不可。

此类案件罪轻辩护和财产辩护，焦点主要有：第一，羁押必要性问题，不同身份、作用地位的参与人，是否需要刑拘，能否取保候审；第二，赌资的认定，自首、从犯、退赃等从轻、减轻情节的争取；第三，财产辩护，包括退赃金额的辩护，合法财产与违法所得的准确区分，涉案财产的解封解冻和罚金数额等。

近两年，笔者进行类案研究与办理，其中涉赌案件参与代理了近10起（部分系个人办理，部分协同其他刑事团队律师办理），金道刑事团队也办理了较多类案，取得了一些经验。下面笔者将近两年个人参办的涉赌案例整理，仅供参考其中的涉赌模式和法律焦点。

在语音直播、视频直播的时代风口，即便看到有平台被查，面对巨大的市场利润，很多同行并没有风险意识，更没有合规意识。某一天，突然面对警察上门，只能像电影里的那句台词般解释：“我只看到常威打来福，真的不知内情”，而经验丰富的办案人员只会训斥你一句：“还说你不会武功”。

语音直播平台，以及类似盲盒抽奖类平台的涉赌风险越来越高，相较于该行业诞生成长期的监管政策，今后打击力度会越来越大。对此，平台公司应建立针对性的刑事合规制度，防范风险，迫在眉睫。

此类平台之所以涉赌，公会和主播往往是犯罪的最前端和最关键一环，因此平台在与公会、主播方合作过程中，与公会的合作机制与监管措施，决定着是否会涉嫌犯罪。平台实现风险隔离，可从以下方面着手：

1.制定平台规则，明确禁止主播、代理利用平台从事涉赌违法违规行为。

2.与公会、主播签署的协议中明确约定禁止主播从事聚众赌博、开设赌场等违法违规行为。

3.定期对主播和直播间进行巡查，及时发现问题和处理，绝不放任。

4.设置违规举报渠道，并制定完善的主播违规处理措施，对涉嫌赌博的主播、代理账号采取限制账号功能、限制提现、封号等措施。

（1）在开发功能模式时，平台自身避免设置向玩家提供、变相提供变现的功能。

（2）平台可以设置射幸性、概率性的游戏规则，但玩家的虚拟奖励、道具等只能在平台内使用或消耗，不得允许或放任在平台外交易兑现。

（3）通过用户协议、平台公约等方式，明确平台禁止任何形式的赌博活动，要求用户在使用产品、参与付费概率性玩法之前必须阅读同意，否则对涉赌用户予以处罚。

（1）平台公司建立完善的内部合规制度。针对涉赌风险，设置专门的刑事合规制度板块，从人员、研发、运营、市场对接、行为规范等方面防范刑事风险。

（2）对于平台的管理执行人员，在跟公会合作、沟通过程中，要求其严格恪守公司制度，不得私下参与、允许或放任公会方的涉赌行为，更不得私下拿好处费。

（3）对于基层客服等一线员工，制定相应工作守则，开展定期培训，禁止其以任何方式向用户表达、暗示用户可通过概率性玩法变现。

（4）严格执行、落实内部合规制度，进行事前、事中、事后全流程监管、跟踪，并建立风险上报和惩处机制。

通过建立落实上述制度，才能最大程度实现以下目标：其一，平台自身避免涉赌。其二，平台公司实现与员工个人的风险隔离。其三，隔离公会或主播的单方行为带来的风险。

公会、主播在严格规范自身行为的同时，也要预防他人的犯罪行为累及自身。

1.就公会来说，需要厘清与主播的关系，杜绝任何方式的返现行为，明确权利义务。做好管理、培训、提示、监管，防止个别主播私自操作。

2.就主播来说，切断和公会的法律风险。单纯负责介绍产品或提供语聊服务，不参与任何返现行为、不谋取非法利益。

某知名企业家说过：“站在风口上，猪都会飞”。网络直播时代下，望向语音直播这一风口，很多人都簇拥而上，除了外围的中小平台，风口最中心，还散布着头部企业、上市公司。大多平台乘风扶摇而上，也有不少平台，被卷入打击风暴，坠落地面。当然，语音直播的市场是庞大的，未来依然值得期待，但从政策趋势和行业发展规律看，除了找准风口，还需要牵牢“合规”这根“绳”，才能飞得更高更稳。

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